“Субъективная сторона преступления” – начало исследования.
Не так давно адвокатами Олегом Мальцевым и Евгенией Тарасенко была закончена работа, которую можно назвать уникальной – книга о сборе и работе с доказательствами в адвокатуре, журналистике и науке, которая получила название “Доказуха”.
Данная работа не является теоретическим рассуждением о высоких материях права, а имеет совершенно прикладной характер, как для адвокатов, так для журналистов и учёных.
В нашем современном обществе уж так повелось, что люди не утруждают себя тяготой доказывания тех или иных своих утверждений. Когда речь идёт о банальном бытовом споре и обвинением друг друга “во всех тяжких”, то ничем кроме испорченного настроения сторон конфликта, это не чревато.
Однако, когда вопрос касается юриспруденции, журналистики и науки, то последствия могут быть крайне негативными, а иногда даже и неотвратимыми, особенно в плоскости уголовного права.
При этом, необходимо отметить, что в уголовном праве существует и иной “камень преткновения”, нежели доказательства и доказывание – это субъективная сторона преступления.
Действительно, в уголовном праве существует два основных “изгоя” украинской правовой практики – это доказательства и доказывание, которыми наши правоохранительные органы себя стараются не обременять, несмотря на норму статьи 62 Конституции Украины, а также субъективная сторона преступления.
Вероятно, это некий пережиток советского прошлого, от которого мы пока не можем в полной мере избавиться, ведь ни для кого не секрет, что в Украине, несмотря на презумпцию невиновности, любое лицо, которое сталкивается с правоохранительными и судебными органами на практике – виновно изначально и виновно априори, просто потому что так сложилось в практике.
Если с доказательствами все более или менее понятно – правоохранители редко, когда желают заниматься их сбором, а во многих случаях даже собранные доказательства являются недопустимыми, то субъективная сторона преступления, откровенно говоря, обвинителей вообще не волнует, равно как и не волнует многих представителей украинской Фемиды.
Редко, кто во время правоприменения набирается мужества исследовать субъективную сторону преступления, так как явление это, с одной стороны – юридическое, а с другой стороны – психологическое.
Таким образом, исследование субъективной стороны преступления требует не только знаний в области юриспруденции, но и знаний в области психологии.
К сожалению, большинство правоохранителей и представителей Фемиды Украины такими знаниями не обладают, что порождает загадку на тему – как же они расследуют преступления, выстраивают версии по делу, а также выносят приговоры?
Для любого специалиста в области права очевидным является то, что без субъективной стороны преступления нет и состава преступления. Объект преступления, объективная сторона и субъект преступления в большинстве случаев известны, а вот субъективная сторона преступления не видна и к ней нужен особый научный психолого-юридический подход.
Некоторые коллеги могут утверждать, что “все и так понятно” и исследовать в данном вопросе нечего. Что ж, давайте приведём некий пример, который даст явное понимание того, что было описано выше.
Несколько лет назад в Днепре было совершенно достаточно странное преступление. Трагедия произошла в одной из совершенно обычных и по виду благополучных семейных пар города. Супруг ударил жену 15 раз ножом, после чего сам вызвал полицию. На следствии он говорил, что сделал это ввиду того, что супруга “неправильно” поставила стакан ему на стол, однако объяснить почему ударил её ножом 15 раз так и не смог.
То есть мы видим, что каждый человек периодически совершает поступки, которые он не может объяснить. Было ли в данном случае состояние аффекта или нет, что послужило причиной таких действий? Ответ будет не только в области юриспруденции, но и в области психологии, а возможно и психиатрии.
Итак, мы планируем написать научно-методическую книгу о субъективной стороне преступления на стыке психологии и права, и нам хотелось бы поставить точку в дискуссиях на эту тему.
Считаем, что книга будет крайне полезной и нашим коллегам-адвокатом, и судьям, так как описать в приговоре субъективную сторону преступления, досконально не понимая её сути, не представляется возможным. Многие могут нам возразить и сказать, что суд принимает решение, основываясь не только на законе, но и на своём внутреннем убеждении, однако, внутренние убеждения судьи должны быть сформированы исключительно на основании закона, иное же – прямо противоречит Конституции Украины.
Именно субъективной стороне преступления и посвящена новая работа наших адвокатов – адвоката Олега Мальцева и Ольги Панченко. Наше исследование в этой плоскости должно стать фундаментальным для всех юристов, к которым попадёт в руки эта книга.
Кроме того, исследование субъективной стороны преступления с психологической точки зрения будет проводиться не просто психологом, а лицом, которое единовременно является и адвокатом, и доктором философии в области психологии – Олегом Мальцевым, что создаёт уникальные условия для проведения такой работы.
Read MoreФОТОГРАФИЧЕСКОЕ ПРОИЗВЕДЕНИЕ ИЛИ ФОТОГРАФИЯ? ИТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ.
Достаточно часто лица, которые профессионально занимаются предоставлением услуг в области фотографирования, а также лица, которые обращаются за такими услугами, сталкиваются с необходимостью письменного (договорного) оформления своих взаимоотношений.
При этом, у одной из сторон таких взаимоотношений нередко возникают опасения относительно возможных претензий в будущем друг к другу в области использования полученного результата в виде фотографий (фотографических произведений).
Некоторые лица в таких случаях предпочитают пользоваться авторским договором заказа на создание фотографического произведения, в соответствии с которым автор (то есть фотограф) обязуется создать в будущем фотографическое произведение и передать его заказчику.
Однако, при составлении и подписании подобного рода договоров, среди прочего, возникает вопрос: а любая ли фотография является фотографическим произведением? Ответ на этот вопрос можно попытаться найти в действующих нормативно-правовых актах в области интеллектуальной собственности.
Так, в соответствии с частью 1 статьи 433 Гражданского кодекса Украины одним из видов объектов авторского права являются фотографические произведения.
Пункт 10 части 1 статьи 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” устанавливает, что объектами авторского права являются фотографические произведения, в том числе произведения, исполненные способами, подобными к фотографии.
При этом, необходимо обратить внимание на статью 308 Гражданского кодекса Украины – «охрана интересов физического лица, изображенного на фотографиях и других художественных произведениях». В данной статье фотография приравнивается к художественным произведениям, о чем свидетельствует часть 1 данной статьи, в соответствии с которой «фотография, другие художественные произведения, на которых изображено физическое лицо, могут быть публично показаны, воспроизведены, распространены лишь с согласия этого лица, а в случае его смерти – с согласия лиц, определённых частью первой статьи 303 настоящего Кодекса».
Таким образом, с учетом указанных выше норм, можно было бы поставить знак «равно» между «фотографией» и «фотографическим произведением».
Однако, приведенная выше норма статьи 308 Гражданского кодекса Украины приравнивает фотографию к художественному произведения только в части изображения физического лица, то есть – человека, о чем прямо свидетельствует часть 1 данной Статьи, а именно: «фотография, другие художественные произведения, на которых изображено физическое лицо…»
Некоторые правоведы высказывают мысль о том, что не любая фотография является фотографическим произведением в силу того, что не все фотографии отличаются новизной, либо творческим подходом самого автора.
Здесь необходимо отметить, что с одной стороны, такой подход логически совершенно верен, так как сфотографированное лицом объявление на столбе вряд ли можно объективно считать результатом интеллектуального, творческого труда, а соответственно – произведением. Однако, и определения термина «произведение» действующее украинское законодательство, к сожалению, не содержит.
Таким образом, вопрос относительно того, любая ли фотография является фотографическим произведением, с точки зрения автора данной статьи, является спорным.
При этом, с точки зрения автора данной статьи, при оформлении указанных выше правоотношений, использование договора авторского заказа не всегда будет являться целесообразным. С точки зрения автора, стороны могли бы воспользоваться правом, предусмотренным частью 2 статьи 628 Гражданского кодекса Украины и заключить договор, в котором содержаться элементы разных договоров (смешанный договор).
https://t.me/Advokatura
Подписывайтесь на наш канал в Telegram, чтобы быть в курсе полезных и интересных новостей.
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ. ПОЧЕМУ В УКРАИНЕ ОТСУТСТВУЕТ МЕХАНИЗМ ЗАЩИТЫ ПРАВ НА НАУЧНЫЕ ОТКРЫТИЯ?
Научное открытие является одним из видов научного результата, который может получить любой учёный, занятый в той или иной сфере.
При этом, необходимо отметить, что Закон Украины «О научной и научно-технической деятельности» самого понятия «научного открытия» не даёт. Более того, в самом Законе «научному открытию» практически не уделено внимания, вследствие чего складывается впечатление, что научные открытия отечественную науку мало интересуют.
В соответствии со статьёй 457 Гражданского кодекса Украины научным открытием является установление неизвестных ранее, но объективно существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира, которые вносят коренные изменение в уровень научного познания.
Статьёй 458 Гражданского кодекса Украины установлено, что автор научного открытия имеет право дать научному открытию своё имя или специальное название. Право на научное открытие удостоверяется дипломом и охраняется в порядке, установленном законом.
Таким образом, Гражданский кодекс Украины прямо устанавливает «научное открытие» как отдельный вид объектов права интеллектуальной собственности, право на которое удостоверяется дипломом.
Если обратиться к национальному законодательству в области интеллектуальной собственности, то единственным законом, который может показаться таковым, что охраняет права на научное открытие, является Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах».
Преамбула Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, в том числе, следующее: этот Закон распространяется на неимущественные права и имущественные права авторов и их правопреемников, связанные с созданием и использованием произведений науки.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 8 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» объектами авторского права являются произведения в сфере науки, литературы и искусства, а именно литературные письменные произведения беллетристского, публицистического, научного, технического и другого характера (книги, брошюры, статьи и так далее).
Таким образом, данный Закон распространяется на научные произведения.
Что такое «произведение» законодательством Украины, к сожалению, не установлено.
Однако, обратите внимание на то, что Гражданский кодекс Украины предоставляет научному открытию статус отдельного вида объекта права интеллектуальной собственности, а Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» говорит о научных произведениях.
Неискушённому читателю может показаться, что регистрация авторского права на научное открытие в форме регистрации права на научное произведение, полностью обезопасит автора от каких – либо неправомерных посягательств на его научное открытие. Однако, это не так, и для того чтобы в этом убедиться, достаточно дочитать статью 8 Закона до конца.
Так, частью 3 статьи 8 Закона установлено следующее: предусмотренная этим Законом правовая охрана распространяется только на форму выражения произведения и не распространяется на любые идеи, теории, принципы, методы, процедуры, процессы, системы, способы, концепции, открытия, даже если они выражены, описаны, объяснены, проиллюстрированы в произведении.
Таким образом, зарегистрировав ваше научное открытие как научное произведение в соответствии с Законом Украины «Об авторском праве и смежных правах», ваше открытие никакой правой охраны не получит, охране будет подлежать лишь форма произведения (статья, книга и т.д.).
То есть, несмотря на то, что научное открытие является самостоятельным объектом права интеллектуальной собственности и подлежит охране как любой подобный объект, механизм такой охраны в Украине отсутствует.
Необходимо отметить, что в период 2005-2010 годов Украина предпринимала попытку принятие закона об охране прав на научные открытия.
Так, 14 июня 2005 года Верховная рада Украины приняла Постановление, в соответствии с которым приняла за основу проект Закона Украины об охране прав на научные открытия №6414 и поручила комитету Верховной Рады Украины по вопросам науки и образования доработать указанный законопроект с учётом замечаний и предложений субъектов права законодательной инициативы и внести на рассмотрение Верховной Рады Украины во втором чтении.
Сам проект закона непосредственно предусматривал, что приобретение права на научное открытие удостоверяется дипломом, что полностью соответствует норме статьи 458 Гражданского кодекса Украины. Кроме того, проект Закона предусматривал и орган, который выдаёт диплом на научное открытие – это Национальная академии наук Украины и Центральный орган исполнительной власти в области охраны интеллектуальной собственности.
Однако, дальше чем принятие в первом чтении, Закон так и не увидел свет, в чем можно убедиться, перейдя по данной ссылке на сайте Верховной Рады Украины.
В 2010 году была предпринята вторая попытка законодательного обеспечения защиты права на научное открытие, о чем свидетельствует Модельный закон об охране прав на научные открытия, принятые на тридцать четвёртом пленарном заседании Межпарламентской ассамблеи государств участников СНГ 07 апреля 2010 года: Модельный закон.
Данный Модельный закон предусматривал, что охранным документом, удостоверяющим право на научное открытие, является диплом (прим. что соответствует положениям статьи 458 Гражданского кодекса Украины).
В соответствии со статьёй 5 Модельного закона Учреждение (прим. правительственный орган государственного управления, действующий в составе центрального органа исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности) относительно охраны прав на научные открытия – выдаёт дипломы и свидетельства, предусмотренные настоящим Законом.
Однако, дальнейшего развития в украинском законодательстве данный Модельный закон также не получил.
Подытоживая изложенное, хотелось бы вновь обратить внимание учёных на то, что Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» вашего права на научное открытие не защищает, о чем необходимо помнить, если вы все – таки решились зарегистрировать ваше авторское право на научное открытие в виде научного произведения.
https://t.me/Advokatura
Подписывайтесь на наш канал в Telegram, чтобы быть в курсе полезных и интересных новостей.
ПЕРЕЧЕНЬ ОБЪЕКТОВ ПРАВА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ. ЕСТЬ ЛИ ОГРАНИЧЕНИЯ?
Достаточно часто под объектами права интеллектуальной собственности понимают либо объекты авторского права, либо объекты смежных прав, либо прав на торговые марки и промышленные образцы, при этом, необходимо отметить, что само по себе понятие объектов права интеллектуальной собственности намного шире, как это может показаться на первый взгляд.
В соответствии с Конвенцией, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), подписанной в Стокгольме 14 июля 1967 года, статья 2 «Определения» интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:
– литературным, художественным и научным произведениям;
– исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;
– изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям;
– промышленным образцам;
– товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;
– защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Так, в соответствии с частью 2 статьи 54 Конституции Украины каждый гражданин имеет право на результаты своей интеллектуальной, творческой деятельности.
В соответствии с частью 1 статьи 418 Гражданского кодекса Украины право интеллектуальной собственности – это право лица на результат интеллектуальной, творческой деятельности или на другой объект права интеллектуальной собственности, определённый Гражданским кодексом или другим законом.
Статьёй 420 Гражданского кодекса Украины к объектам права интеллектуальной собственности, в частности, отнесены:
– литературные и художественные произведения;
– компьютерные программы;
– компиляции данных (базы данных);
– исполнения;
– фонограммы, видеограммы, передачи (программы) организаций вещания;
– научные открытия;
– изобретения, полезные модели, промышленные образцы;
– компонования (топографии) интегральных микросхем;
– рационализаторские предложения;
– сорта растений, породы животных;
– коммерческие (фирменные) наименования, торговые марки (знаки для товаров и услуг), географические указания;
– коммерческие тайны.
Необходимо обратить внимание на то, что и Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности, и Гражданский кодекс Украины не устанавливают исчерпывающий перечень объектов права интеллектуальной собственности. Об этом свидетельствует последний абзац статьи 2 Конвенции «защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях», а именно фраза «а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности». Кроме того, об этом свидетельствует и статья 420 Гражданского кодекса Украины, которая говорит о том, что к объектам права интеллектуальной собственности «в частности» отнесены… То есть, перечень объектов права интеллектуальной собственности, приведённый в статье 420 не является исчерпывающим, о чем свидетельствует фраза «в частности».
https://t.me/Advokatura
Подписывайтесь на наш канал в Telegram, чтобы быть в курсе полезных и интересных новостей.
«Есть ли у вас право на науку?/Do you have the right for science?»
Заключительный прямой эфир в этом году с адвокатом, управляющим партнером Ольгой Панченко на тему: «Есть ли у вас право на науку?/Do you have the right for science?»
Read MoreПОЧЕРКОВЕДЧЕСКАЯ ЭКСПЕРТИЗА И ЭКСПЕРТИЗА ДАВНОСТИ ДОКУМЕНТОВ.
Если в судебном процессе у вас возникнет необходимость провести экспертизу документов, рекомендуем обратить внимание.
Основанием для проведения экспертиз в соответствии с действующим законодательством Украины является процессуальный документ (постановление, определение) о назначении экспертизы, составленный уполномоченным на то лицом (органом), или письменное обращение сторон судебного процесса (далее – документ о назначении экспертизы (привлечении эксперта), в котором обязательно указываются реквизиты, перечень вопросов, поставленных эксперту, а также объекты, подлежащие исследованию.
Рассмотрим два вида криминалистической экспертизы: почерковедческая экспертиза и экспертиза давности документов.
Основной задачей почерковедческой экспертизы является идентификация исполнителя рукописного текста, ограниченных по объёму рукописных записей (буквенных и цифровых) и подписи. Этой экспертизой решаются и некоторые не идентификационные задания (установления факта выполнения рукописи под влиянием любых (природных, искусственных) сбивающих факторов; в необычных условиях или в необычном состоянии исполнителя, намеренно изменённым почерком, с подражанием почерку другого лица, определение пола исполнителя, а также принадлежности его к определённой группе по возрасту и т.д.).
Для проведения почерковедческих исследований рукописных записей и подписей предоставляются оригиналы документов. После проведения экспертизы документ не повреждается и возвращается вам в оригинальном виде. Также необходимо будет предоставить эксперту для проведения исследований свободные, условно-свободные и экспериментальные образцы почерка (цифровых записей, подписи) лица, подлежащего идентификации.
Экспертиза давности документа применяется для определения фактического периода изготовления документа. Это довольно популярный вид исследования, так как судам нередко предоставляются поддельные документы – справки, договоры, протоколы, акты, медицинская документация, документы бухгалтерского учёта. Экспертиза давности выполнения документа имеет возможность выявить подделки документов, основываясь на несовпадении даты, указанной в документе, и периода времени, когда фактически и был создан документ.
Подобные исследования могут проводиться в двух направлениях. В первом случае анализируется давность всего документа в целом. В других случаях определяется относительная давность отдельных частей одного и того же документа.
На заметку: «Невозможно установить давность создания реквизитов документов, которые не содержат органических растворителей – тексты лазерных принтеров, материалы для письма на водной основе».
Экспертиза давности создания документа применяется к следующим объектам: подписи, внесённые в документ от руки; рукописные тексты (чаще всего расписки, доверенности, гражданские договоры займа или аренды); тексты, напечатанные на струйных принтерах; оттиски штампов, печатей, штемпелей.
При проведении экспертизы также предоставляются оригиналы документов и при необходимости образцы.
Методы для проведения экспертизы давности документов:
1) Органолептический метод.
2) Микроскопический метод.
3) Химический метод.
4) Метод хроматографии.
5) Спектрометрический метод.
6) Метод, основанный на использовании современных информационных технологий.
Рекомендация: «Заранее уточняйте у эксперта, повреждается ли оригинал документа при проведении экспертизы давности документа и подлежит ли возврату, т.к. существуют методы проведения экспертизы давности документа, где исследуемый объект повреждается или уничтожается и возврату не подлежит».
ЭКСПЕДИЦИЯ ПОСВЯЩЕННАЯ ИССЛЕДОВАНИЮ ПРОИСХОЖДЕНИЯ СТИЛЯ КАСА Д ‘АМАТО ЗАВЕРШИЛАСЬ ТИУМФАЛЬНО.
Впервые за время существования компании, мы и наши немецкие партнеры “Neuchmann” выступили спонсорами исследования происхождения стиля Каса Д’Амато под руководством адвоката, PhD Олега Викторовича Мальцева.
В результате получены неоспоримые доказательства происхождения стиля, который лежит в основе как минимум 3 чемпионов мира по боксу: Флойда Паттерсона, Хосе Торреса и Майка Тайсона. Научной группой под руководством адвоката, Ph.D. Олега Викторовича Мальцева доказано, что корневой системой Каса Д’Амато является Неаполитанский стиль испанского фехтования.
В книгу войдут 17 глав, которые в полном объёме будут представлены результаты экспедиции на родину Каса Д’Амато. Также в ближайшее время Олег Викторович в режиме online представит каждую главу книги «Громоотвод как удар молнии».
Мы от лица компании благодарим Руководителя Экспедиционного корпуса Олега Мальцева и всю Экспедиционную группу за безмерный вклад в всемирную историю, и поздравляем с триумфальным окончанием экспедиции.
Адвокатская компания “Нойхман и адвокаты Мальцев, Тарасенко и Панченко” стала спонсором исследования происхождения стиля Каса Д’Амато.
Адвокатская компания “Нойхман и адвокаты Мальцев, Тарасенко и Панченко” стала спонсором исследования происхождения стиля Каса Д’Амато. Автором книги является доктор философии, Ph.D. Oleg Maltsev.Экспедиционный корпус под руководством Олега Викторовича Мальцева был на родине Каса Д’Амато, это юг Италии, получил доступ к государственным архивам, провел встречи с рядом итальянских мастеров и многое другое.
Поводом для организации подобного международного проекта послужило создание книги «Громоотвод как удар молнии». Эта книга посвящена исследованию происхождения стиля Каса Д’Амато. Автором книги является доктор философии, Ph.D. Oleg Maltsev.
Научное исследование прошло в 4 направлениях:
Направление #1: История семьи Каса Д’Амато. Работа с архивами и экспертами
Направление #2: Судьбоаналитический анализ. Связь навыков Каса Д’Амато и родового бессознательного его южно-итальянских предков
Направление #3: Исследование фактической истории юга Италии
Направление #4: Фактическая история бокса. Анализ уникальных книг и трактатов, начиная с XVII века
Равно как и первый марафон памяти Каса Д’Амато, этот проект не является коммерческим. Книга будет находиться в свободном доступе. Меценатом проекта является Oleg Maltsev. Продакшн-партнер проекта: компания «ActionX» (Los Angeles, California, USA).
Read MoreСпонсором исследования происхождения стиля Каса Д’Амато под руководством Экспедиционного корпуса стала наша адвокатская компания.
Экспедиционным корпусом под руководством Мальцева Олега Викторовича проделана огромная работа за время экспедиции на юге Италии, где родился легендарный тренер Кас Д’Амато. В результате будет выпущена книга “Громоотвод как удар молнии”. Эта книга посвящена исследованию происхождения стиля Каса Д’Амато. Автором книги является доктор философии, PhD Oleg Maltsev.
Научное исследование прошло в 4 направлениях:
Направление #1: История семьи Каса Д’Амато. Работа с архивами и экспертами
Направление #2: Судьбоаналитический анализ. Связь навыков Каса Д’Амато и родового бессознательного его южно-итальянских предков
Направление #3: Исследование фактической истории юга Италии
Направление #4: Фактическая история бокса. Анализ уникальных книг и трактатов, начиная с XVII века
Равно как и первый марафон памяти Каса Д’Амато, этот проект не является коммерческим. Книга будет находиться в свободном доступе. Меценатом проекта является Oleg Maltsev. Продакшн-партнер проекта: компания «ActionX» (Los Angeles, California, USA).
Read More